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2020.12.05 葉臻勇 張潔 馬狄笙

一量律动、穿透思維的提出背景



近年來冻红,穿透思維在司法實踐中一再被提起和強調年轻。最高人民法院在2020年12月12日發布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》(下稱“《九民紀要》”)中小舞撅,就明確提出了“穿透式審判”矮人实,其在引言部分強調“注意處理好民商事審判與行政監管的關系融洽,通過穿透式審判思維二复活,查明當事人的真實意思你大,探求真實法律關系”敲敲兔。同時25004,《九民紀要》的第二(四)部分還在《公司法》第二十條第三款的基礎上惬意,進一步具體化了“刺破公司面紗制度”大拳,讓特定情況下穿透公司法人獨立地位和股東有限責任變得更為可行和可預期(相關討論可參見君合法評《刺破公司面紗制度的最新司法實踐及理論發展》一文)点事情。


然而同食品,僅在審判中采用穿透思維對于法治建設來說還是遠遠不夠的地观察,“執行難”一直以來都是制約法律和生效法律文書全面實施和具體落實的重大問題四哥,對于民眾法律信仰和司法公信力都造成的很大影響断屠戮。但隨著“穿透式審判”的提出千挑,“執行難”問題的破解也迎來了新的契機一下亲。2020年12月12日回回,最高人民法院和國家發展和改革委員會共同作出了《關于為新時代加快完善社會主義市場經濟體制提供司法服務和保障的意見》住奥,該意見就指出“樹立實質穿透執行理念乐罪恶,依法識別和精準打擊規避级极高、抗拒執行行為炒你,保障勝訴當事人及時實現權益化人形,降低債權實現成本喷吐,助力企業化解債務危機”人说出。


盡管在相關司法指導意見中道阴霾,“穿透式執行”已經漸漸有了雛形成人形,但其在現實司法實踐和操作中具體落實情況如何免费开、能夠落實到什麼程度帮他买,都是值得觀察和探討的莲花。本文即是作者基于自身觀察此渴望、執業經歷和對相關法律的理解这样类,就該等問題作出的初步梳理和討論直接夹。


二涣散、對穿透式執行的梳理


1灯光类、 穿透式執行的理念


“穿透式執行”的目的在于突破傳統的執行理念和方式提出,強調“實質大于形式”感觉令,切實解決當下生效法律文書“執行難”的問題我光。從理念上而言百分比,“穿透式執行”以解決執行困局久前破、保障債權人合法權益為基本出發點孝敬我,對債務人的內部管理和外部關系進行審查和監督防很低。從形式上而言索性交,“穿透式執行”不局限于傳統的執行手段與執行思路出晴空,采用更為多樣一柄好、專業二明地、高效和直擊核心的方式属白虎,提高生效法律文書的主動履行和被動執行到位率大半年。


簡而言之食物外,“穿透式執行”的基本理念應該是︰以探究和審查被執行人的真實經營狀況和業務關系為突破口進行“穿透”召唤技,導引和促使案件債務相關責任人和資產進入廣義上的執行流程實現“執行”环生。


2各自翻、 穿透式執行的類型


從字面上看魂技应,“穿透式執行”可以分為“穿透”和“執行”兩個基本構成要素训结束,其中“穿透”為實現執行的前提準備因窘迫,而“執行”則是落實生效法律文書裁判結果的實際措施猜地。據此数名老,我們可以對“穿透式執行”作如下分類︰


(1) 對內穿透和對外穿透


i. 對內穿透︰審查被執行人的內部結構和管理體系上发呆,探究導致債務糾紛和執行困局的內在原因虚伪外,並從被執行人內部尋找對案涉債務及其執行困局負有責任的對象和主體但准确。

ii. 對外穿透︰厘清被執行人對外的業務往來和債權債務法律關系外湛放,尋找與案涉債務糾紛及其執行困局相關的交易和財產走向你改,並依據相關法律規定和合同約定確定可執行的財產及對象眼内。


(2) 追加執行和另案起訴


i. 追加執行︰追加被執行人是傳統的執行手段上一下,即在執行階段依據相關法律規定和事實依據將相關對象直接追加為被執行人收口,包括因此導致的執行異議之訴等訴訟程序我佩戴。

ii. 另案起訴︰在進行穿透後荣态度,如新發現的可執行對象或財產與原案並不出于同一法律關系粗心,且無法與原案執行直接合並族协商,則通常需要另案單獨起訴和審理过唐三,以實現相關追責和追索主張此水准。


3很奸商、 穿透式執行的常見情形舉例

 

執行事由

思路分類

方式分類

追加到期未出資的股東

對內穿透

追加執行

追加抽逃出資的股東

對內穿透

追加執行

股東出資加速到期

對內穿透

追加執行

債權人代位權訴訟

對外穿透

另案起訴

債權人撤銷權訴訟

對外穿透

另案起訴

 

三想象她、穿透式執行面對的現實困境


雖然上面我們羅列出一系列看似美好而高效的事由來進行穿透和補充執行猫技,但是實際上每一種情況都充斥著嚴苛的適用條件住娃娃,更不必說債權人為了證明這些條件滿足所需付出的艱辛努力时间中。隨著“穿透式執行”的推進一下车,似乎從執行手段的角度我們已幾乎窮盡了想象力拖长,而生效法律文書的債權人卻依然在執行案件中如履薄冰同样地、舉步維艱很美型。


1免测、相關執行措施的適用對債權人有較高的舉證要求


執行案件中经发动,債權人為了能夠順利執行債務人及相關責任人的財產去洛阳,往往需要承擔較重的舉證責任两条腿。從申請強制執行伊始他大概,債權人一般需要向法院提供被執行人的財產線索;如果需要追加股東名玩、董事脉、高級管理人員另外六、關聯公司作為被執行人没做过,還需要提供相應證據證明存在和滿足法律法規允許追加的情況被动技。而這些證明標準往往沒有太明確的法律規定药水,很多情況下需要從實踐操作和過往判例中尋找法院認可的準則去没什,更多面臨的是法院因為執行事務繁多而無從顧及的窘境利己。即便是另案提起債權人代位權力融合、債權人撤銷權等訴訟作她,司法實踐也需要債權人進行充分舉證药引,經常會涉及有關債務人內部交易和財務的信息及材料粉末。然而裙下,目前實踐中債務人配合提供該等信息和材料的情況非常少見定攻击,法院對債權人關于該等信息和材料的提交及調查請求反應也不太積極拉出五。


2八素、相關執行難以形成“雙贏”局面


無論相關執行措施的具體表現形式是執行程序還是另案起訴大事实,也無論相關執行程序在運用了“穿透思維”後選擇對內穿透或是對外穿透爆点,“執行難”難以改變的現實前方一,在于執行本質上是一種對抗性的司法活動你走路。這就意味著在多數執行中最精彩,債務人與債權人只能有一方對執行結果滿意座骑,甚至在較多情況下土皇帝,債務人因被執行而影響了商業信譽和繼續經營能力已经人,而債權人也沒有通過執行得到足額償付或全部履行;這種“雙輸”局面進一步使得“執行難”問題被突顯未出,司法的執行效果和公信力也遭受損害饰物。


四部消失、穿透思維下破解“執行難”問題的新思路


我國法律和司法實踐對于進入破產程序的企業惊悚,已經有了一套成熟里报导、完整的破產管理人制度准抱我。然而图留念,現有執行程序和破產程序兩者間卻仍存在空檔收回,即——很多執行案件由于債權人和法院無法通過其自身的查詢找到可執行財產成全你,也無法獲得被執行人公司的財務及運營信息確定其是否資不抵債五米处,亦或因信息不足而無法確定並追責造成執行困局的責任主體水潭中,從而出現大量案件被法院裁定本次執行終結格睡觉。


2020年12月12日香香,中央全面依法治國委員會印發了《關于加強綜合治理從源頭切實解決執行難問題的意見》福利,該意見提出“三连瞎、加強和改進人民法院執行工作……(四)創新和拓展執行措施霞光。執行程序中渐恢复,除查封我设计、扣押但追随、凍結芙蓉糕、拍賣支撑作、變賣初他输、以物抵債等傳統執行手段外知道总,探索直接交付没练、資產重組喊住、委托經營等執行措施教材中,加快推進委托審計調查上学上、依公證方式取證数下、懸賞舉報等制度出血。區分執行權核心事務與輔助性事務要觉,明確執行輔助事務外包的範圍分吃惊,建立輔助事務分流機制时变换,探索將案款發送00钻、送達都哈喇,以及財產查控~要、司法拍賣中的執行輔助事務適度外包相貌变。(五)完善執行工作機制叫柔水。完善立審執協調配合一拳打、案件繁簡分流做陶罐、執行與破產有序餃接等工作機制曾祖他。……五小舞实、全面加強組織保障和工作保障……(三)加強執行隊伍建設一件。各地區各部門積極引入專業力量參與執行战机,建立健全仲裁城中、公證慢性药、律師时装脱、會計吵醒它、審計等專業機構和人員深度參與執行的工作機制但彤,形成解決執行難的社會合力锤影。”


在以上《關于加強綜合治理從源頭切實解決執行難問題的意見》的指導下皇帝哪,我們分析認為在執行與破產的中間地帶應該存在可運用第三方專業機構和人員深度參與執行红袖什、合力破解執行難的進一步空間敬崇它。參考相關普通法國家和地區關于臨時接管人和臨時清盤人的法律實踐 愈想忘,我們初步理解這一空間的操作可以是由法院指定的第三方專業機構和人員在條件符合的情況下並在一定範圍內臨時接管被執行人公司两回事,並通過其專業知識和工作技能實現以下主要功能︰


(1)防止公司資產可能出現的不當喪失或耗散;

(2)通過查核公司的內部管理祖产、經營和對外關系轰轰轰,收集公司財產線索您知,查找案件執行困局的原因及責任主體拐儿,形成調查報告並匯報法院成骄傲,供法院後續執行處理及債權人向法院申請查閱;

(3)根據法院的要求飘身上,配合法院對相關公司財產進行的查封邻床、拍賣或其他處置措施;

(4)在調查報告顯示公司存在或可能存在資不抵債情況下麻花辫,向法院報告並建議啟動執轉破地煎熬、預重整或重整;

(5)在調查中發現公司有涉嫌刑事犯罪線索的你走路,向法院報告並建議將案件中的涉嫌犯罪線索移送公安處理明宗主。


五都无奈、引入第三方專業機構在特定條件下和範圍內臨時接管被執行人公司的意義


在目前的司法執行中右都,我們注意到法院在執行案件中已幾乎快要窮盡其能使用的所有執行手段了找谁我,但“執行難”問題依然存在她作出。究其原因伙震,我們認為是因為法院目前的執行措施和手段大多是圍著被執行人公司的外圍在打轉处于他,而未能有力地穿透進公司內部查明造成執行困局的原因並對癥下藥既美。


雖然空间感,我國法律目前已經規定在特定情形下可引入第三方專業機構提供協助少生气,譬如《最高人民法院關于民事執行中財產調查若干問題的規定》第十七至二十條就規定了執行過程中適用司法審計程序烘烘。然而令唐三,現實中往往由于執行法官工作繁忙及跨領域專業知識或意識欠缺鸣叫突、債務人配合程度低探手按、債權人難以找到債務人財務賬冊準確所在地等原因孙,此類第三方司法審計工作能成功開展和實施的案件並不常見力地点。


因此羽毛我,如何在尊重現有執行程序和破產程序的情況下七宝城,填補兩者間的空檔药效,使得執行程序和破產程序實現真正的無縫餃接武技颇?我們認為可以參考普通法國家普遍采用的臨時接管人和臨時清盤人制度的部分優點及功能发条,在特定條件滿足情況下和一定範圍內既显示,由法院指定或委任的第三方專業機構和人員臨時接管被執行人公司颗红色,並通過其專業知識技能和工作穿透進被執行人公司內部並挖掘出現有執行措施中缺失的那一環信息约牛米。該等第三方專業機構從被執行人公司內部挖掘出的信息的主要意義在于︰


(1)威懾被執行人公司于闪亮、其董事部愈合、高管墓地、股東雪蚕、實際控制人飞进、關聯公司等挺帅,主動歸還或披露被執行人公司財產配合執行奔波,以避免第三方專業機構進入調查後觸發其他法律責任和後果;

(2)執行法院可以依據第三方專業機構的調查報告门前站,高效精準地對癥下藥大师淡,落實對相關財產和主體的執行措施眼泪去,包括與破產重整相關程序和刑事調查相關程序的無縫餃接;

(3)申請執行的債權人可以通過向法院申請查閱第三方專業機構的調查報告昏迷中,從而獲得對造成執行困局的相關責任主體采取法律行動的基本信息或線索佛礼,進而可啟動執行追加和另案起訴等程序;

(4)給被執行人公司帶來企業重整或恢復正常經營等的轉機和機會;

(5)通過引入第三方專業機構來處理專業工作的方式些老师,可大大緩解法院執行法官工作量大本服、時間不夠用没意义、跨領域專業知識和意識欠缺等問題F大什,還能提高案件成功執結率要文明,增加當事人對司法的滿意度和公信力一干净。


六般灼人、結論及建議


穿透思維的理念在司法執行中的適用生禁止,已經能指導解決一大批“執行難”問題;然而重力突,現實需要我們法律從業者拿出更多的勇氣和智慧他尽可,進一步豐富和優化我們的司法執行措施和方法许多人,真正實現“執行不再難”的目標直发抖。


中央全面依法治國委員會印發的《關于加強綜合治理從源頭切實解決執行難問題的意見》已經清晰指出了解決“執行難”的方向铠甲扔,在與現有法律法規體系不僅不沖突都出、甚至可以進行補充豐富的情況下顺便抓,我們認為在我國司法執行程序中建立具有中國特色毒药市、符合中國國情的臨時接管人制度是完全可行且具有重大意義的赌赢。



注︰

1. 臨時接管人(Receivership)要保护、臨時清盤人(Provisionary Liquidator)在普通法系國家和地區已有比較成熟的實踐和運用说猥琐。即在債務人公司出現特定財務困難等情形時转变很,可以根據當事人約定任命接管人或者根據法院指定任命臨時清盤人菜单上,由其臨時接管債務人公司及/或其財產决定跟,防止公司資產可能喪失或被管理層耗散等不利情況的發生或惡化内可,通過接管人或臨時清盤人的工作阻隔,在使得相關債權人得到最大程度的債務清償的同時刀更,也讓債務人公司獲得重整或恢復正常運營的機會;當然在債務人確實資不抵債或無法挽救等情況下眼泪三,順利進入正式清盤及關閉程序予xx。前述制度在普通法國家的豐富實踐和成熟運用證明了其對于債務清償和債務人挽救具有非常顯著的有效性乎性别,因此其部分經驗和功能可以為我們所參考和借鑒使用睁。

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